ФОП после банкротства

В моей практике вопросы об открытии ФОП после банкротства физического лица появляются почти сразу после завершения процедуры. Наша юридическая фирма сопровождает бывших должников именно на этом этапе: проверяем реестры, разбираем ограничения деловой репутации и помогаем без отказа пройти государственную регистрацию ФОП (ФЛП). Я объясняю разницу между банкротством ФОП как предпринимателя и банкротством обычного физического лица, потому что от этого зависят сроки и объём ограничений. При подготовке консультации я опираюсь на Кодекс України з процедур банкрутства, Закон України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань», Податковий кодекс України и Цивільний кодекс України. Податковий кодекс України определяет порядок снятия ФОП с налогового учёта, а Цивільний кодекс України — общие правила исполнения обязательств, важные для бывшего банкрота. В этой статье я отвечаю на вопрос, когда можно открыть ФОП после банкротства, и показываю, где трёхлетние и пятилетние последствия реально срабатывают. Отмечу, что материал актуален на дату публикации и не заменяет индивидуальную консультацию юриста.

Прямого запрета открывать ФОП после банкротства в украинском законодательстве нет. Кодекс України з процедур банкрутства разграничивает банкротство физического лица — предпринимателя и банкротство физического лица без статуса, и это разграничение влияет на последствия для повторной регистрации. В первом случае должник был зарегистрирован как ФЛП и проходил процедуру именно в этом статусе, во втором — банкротом признано обычное физическое лицо. В обоих случаях после завершения процедуры сохраняется право обратиться за государственной регистрацией предпринимателя. Часть ограничений, о которых мне часто задают вопросы, касается деловой репутации, а не самой возможности зарегистрировать ФОП. Эти ограничения установлены специальными законами, а не Кодексом України з процедур банкрутства как прямой запрет. Поэтому утверждать, что после банкротства человек не может быть предпринимателем, — юридическая ошибка. Повторю главное: запрет на регистрацию ФОП после завершения производства отсутствует, и подтверждение этому мы находим в Законе України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань». Отсутствие запрета подтверждается и тем, что Закон України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань» не относит факт банкротства к основаниям для отказа в регистрации ФОП, а Кодекс України з процедур банкрутства ограничивает только повторное производство и репутационный статус. Можно ли работать как ФОП при долгах перед МФО, разобрано в материале про регистрацию ФОП с долгами.

Когда я разбираю ситуацию клиента, я прежде всего смотрю, в каком именно статусе открывалось производство. Банкротство ФОП как предпринимателя завершается снятием с налогового учёта и внесением записи о прекращении предпринимательской деятельности. Банкротство физического лица без статуса не прекращает какого-либо ФОП, потому что его и не существовало, а освобождает от долгов, возникших вне предпринимательской деятельности. В обеих ситуациях применяется Кодекс України з процедур банкрутства, а дело рассматривает хозяйственный суд, и в процедуре участвует арбитражный управляющий. После завершения процедуры ФОП снимается с налогового учёта по правилам Податкового кодексу України, и это обстоятельство является предпосылкой для новой регистрации. При этом украинские правила не следует смешивать с иностранными институтами, потому что термины и сроки в других странах отличаются.

Я рекомендую выдерживать такую последовательность: сначала дождаться постановления хозяйственного суда о завершении процедуры банкротства и вступления его в законную силу, затем проверить в Єдиному реєстрі боржників и Автоматизованій системі виконавчого провадження (АСВП), что записи о статусе банкрота прекращены и нет активных производств; порядок их ведения установлен Законом України «Про виконавче провадження». После этого убедиться, что ФОП снят с налогового учёта, если банкротился предприниматель, или что отсутствует запрет на регистрацию по данным Единого государственного реестра юридических лиц, физических лиц – предпринимателей и общественных формирований, и только потом подать документы государственному регистратору в обычном порядке.

Ни один из этих шагов не предполагает отдельного разрешения суда именно на открытие ФОП, потому что после завершения процедуры запрет на государственную регистрацию отсутствует. Момент, с которого можно подавать документы, определяется датой вступления в законную силу определения хозяйственного суда о завершении производства по Кодексу України з процедур банкрутства, а не датой снятия с налогового учёта. Я всегда напоминаю клиенту, что важен сам факт завершения производства, а не дополнительное «снятие банкротства» — такого отдельного действия Кодекс України з процедур банкрутства не предусматривает.

Три года после признания банкротом лицо не считается имеющим безупречную деловую репутацию. Это правило вытекает из понятия «бездоганної ділової репутації» в украинском законодательстве, хотя прямо в Кодексе України з процедур банкрутства конкретная трёхлетняя цифра для любых случаев не прописана, а детализируется в специальных законах о финансовых и профессиональных рынках. Ограничение не перекрывает право открыть ФОП как таковое. Оно срабатывает там, где закон прямо требует от руководителя, учредителя или самого предпринимателя безупречной деловой репутации. Для большинства обычных видов деятельности регистрация после банкротства пройдёт без репутационных препятствий. Поэтому на вопрос, может ли банкрот открыть ФОП, я отвечаю: да, если он не претендует на отдельные регулируемые сферы. Важно смотреть не на факт банкротства, а на специальные требования к конкретной деятельности. Трёхлетний срок исчисляется со дня признания физического лица банкротом в соответствии с Кодексом України з процедур банкрутства, а не с даты завершения производства, что нужно учитывать при планировании новой деятельности.

Под репутационное ограничение в первую очередь подпадают финансовые услуги, страховая деятельность, профессиональная деятельность на рынках капитала, а также занятие отдельных позиций в банках и небанковских финансовых учреждениях. Если специальный закон требует от соискателя безупречной деловой репутации, физлицо-предприниматель в такой сфере не пройдёт проверку в течение трёх лет после банкротства. Точный перечень видов деятельности и должностных позиций нужно перепроверять по специальным законам и подзаконным актам, поскольку Кодекс України з процедур банкрутства сам по себе универсального списка таких сфер не содержит. В бытовых услугах, торговле, ИТ, строительстве и большинстве других направлений трёхлетнее ограничение не помешает регистрации ФЛП. Требования к деловой репутации в таких сферах установлены специальными законами, а не Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань», поэтому именно эти законы формируют трёхлетнее препятствие, а не регистратор.

Перед подачей документов на государственную регистрацию предпринимателя я всегда рекомендую проверить два публичных реестра. Первый — Єдиний реєстр боржників, где отражается информация о должниках, по которым открыты исполнительные производства. Второй — Автоматизована система виконавчого провадження, доступ к которой предоставляется через официальный государственный ресурс Министерства юстиции Украины. Также стоит свериться с Единым государственным реєстром юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань, чтобы убедиться, что в нём отсутствуют записи о судебных запретах или ограничениях. Проверять следует именно официальные сведения, сформированные в соответствии с Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань» и исполнительным производством, поскольку неофициальные данные могут быть неполными. Если в этих реестрах нет блокирующих сведений, оснований опасаться автоматического отказа из-за банкротства нет.

Пятилетний срок после завершения процедуры действует для повторного банкротства, а не для регистрации ФОП. В течение пяти лет со дня признания физического лица банкротом оно не может повторно открыть производство по собственному заявлению. Это ограничение прямо следует из Кодекса України з процедур банкрутства и защищает кредиторов от серийного списания долгов. Тот же Кодекс не блокирует право обратиться за государственной регистрацией предпринимателя. Таким образом, открыть ФЛП после банкротства физического лица можно, не дожидаясь истечения пяти лет, если человек соответствует требованиям Закона України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань». Точкой отсчёта пятилетнего срока является дата признания физического лица банкротом, а не дата завершения производства, и это прямо влияет на возможность повторного обращения с заявлением о неплатёжеспособности по статье 135 Кодекса України з процедур банкрутства. При этом у бывшего банкрота сохраняется обязанность сообщать о своём статусе определённым лицам, и это я поясняю ниже. Сам текст закона о банкротстве с комментариями к ключевым статьям приведен отдельно.

Обязанность сообщать о признании банкротом вытекает из Кодекса України з процедур банкрутства. Эта обязанность согласуется с общим требованием добросовестности, закреплённым в Цивільному кодексі України. Бывший должник в течение пяти лет обязан письменно сообщать о своём статусе тем кредиторам, перед которыми у него возникли новые обязательства, а также поручителям при оформлении новых сделок. Форма сообщения может быть простой письменной, но её лучше фиксировать, например направлять ценным письмом с описью вложения. Несообщение о статусе банкрота при вступлении в новые обязательства может быть квалифицировано как нарушение требований Кодекса України з процедур банкрутства и повлечь отдельные правовые риски. Я рекомендую включать эту оговорку в текст договора, чтобы у контрагента не было оснований ссылаться на сокрытие информации.

Государственный регистратор при подаче документов на открытие ФОП после банкротства физического лица работает по правилам Закона України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань». Он не вправе дополнительно исследовать обстоятельства банкротства или требовать справки от арбитражного управляющего сверх установленного перечня. Типовой перечень документов для регистрации ФЛП обычно включает заявление, копию паспорта, идентификационный код и, в отдельных случаях, документ об уплате административного сбора. Информация о регистрации вносится в Единый государственный реєстр юридичних осіб, физичних осіб – підприємців та громадських формувань. Регистратор не вправе требовать документы, не предусмотренные законом, и отказывать по основаниям, которых нет в профильном законе о держреєстрації. Официальный порядок подачи описан на государственном портале Министерства юстиции Украины и в пунктах предоставления административных услуг. Подача документов через портал электронных сервисов происходит по правилам Закона України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань» и требует квалифицированной электронной подписи, что упрощает процедуру для бывшего банкрота.

Перечень документов для регистрации ФОП устанавливает Закон України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань». Основаниями для отказа могут быть несоответствие документов требованиям закона, наличие в Едином государственном реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань записи о судебном запрете на регистрацию или непредставление обязательных сведений. Сам по себе факт банкротства в перечень оснований для отказа не включён. Следовательно, регистратор не имеет права отказать в открытии ФЛП только из-за того, что лицо раньше проходило процедуру банкротства. Перечень оснований для отказа является исчерпывающим, поэтому регистратор не вправе дополнять его такими обстоятельствами, как предыдущее банкротство, отсутствие справки от арбитражного управляющего или иными требованиями, не предусмотренными Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань». Практичний досвід, як відкрити ФОП попри борги в МФО, зібрано у форумному обговоренні.

Если государственный регистратор отказал незаконно, его решение можно обжаловать в административном порядке или в суд. Жалоба подаётся в орган, осуществляющий регистрацию, или в административный суд, а повторная подача документов после устранения недостатков происходит в том же порядке, что и первичная, без дополнительных согласований арбитражного управляющего. После устранения замечаний, указанных в отказе, можно повторно подать документы, и при соответствии требованиям Закона України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань» регистрация должна состояться.

Разница между последствиями банкротства ФОП и физического лица без статуса важна, но её не следует переоценивать. Оба сценария различаю по критериям, собранным в таблице.

Кодекс України з процедур банкрутства и Закон України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань» не относят банкротство к безусловному препятствию для новой регистрации. Исключения живут в специальных законах, а не в общей процедуре регистрации предпринимателя. Приведённая таблица подтверждает, что оба сценария регулируются Кодексом України з процедур банкрутства и Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань», а разница в налоговых последствиях определяется Податковым кодексом України. Огляд того, що діє в банкрутстві фізосіб на сьогодні, наведено в окремій статті.

Моя правовая позиция проста: банкротство не отменяет право предпринимателя, если не затрагивать узкие репутационные сферы. Я рекомендую действовать по такому алгоритму: сначала проверьте реестры — Єдиний реєстр боржників, Автоматизовану систему виконавчого провадження и Единый государственный реєстр юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань; затем проконсультируйтесь с юристом, если планируете деятельность, для которой закон требует безупречную деловую репутацию; далее подготовьте документы по перечню из Закона України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань»; наконец подайте документы государственному регистратору или через портал государственных услуг.

Не затягивайте с регистрацией, если нет профессиональных ограничений: пятилетний срок на ФОП не влияет, а трёхлетний — касается только отдельных сфер. Такой алгоритм соответствует требованиям Кодекса України з процедур банкрутства, Закона України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань» и Податкового кодекса України, поэтому позволяет избежать ошибок, связанных с путаницей между трёхлетним и пятилетним сроками. Если остались сомнения, я рекомендую получить предметную консультацию до подачи документов, чтобы не потерять время на исправление отказа. Если регистратор всё же откажет, его решение можно обжаловать в административном порядке или в суд, а после устранения замечаний подать документы снова.